【承辦律師】 楊洋律師

【關(guān)鍵詞】 玩忽職守罪、保留公職、免予刑事處罰

【人民檢察院起訴書(shū)指控的犯罪事實(shí)】

被告人朱某某系某水務(wù)局具有監(jiān)管、巡查河堤的工作人員，因其監(jiān)管不利且未能有效制止違法人員的行為，導(dǎo)致某河堤被盜挖4.5萬(wàn)立方米，價(jià)值36萬(wàn)余元。

【根據(jù)指控可能面臨的刑罰】

第三百九十七條　【濫用職權(quán)罪】【玩忽職守罪】國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員徇私舞弊，犯前款罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(一)》：

第一條　國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百九十七條規(guī)定的“致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失”：

（一）造成死亡1人以上，或者重傷3人以上，或者輕傷9人以上，或者重傷2人、輕傷3人以上，或者重傷1人、輕傷6人以上的；

（二）造成經(jīng)濟(jì)損失30萬(wàn)元以上的；

（三）造成惡劣社會(huì)影響的；

（四）其他致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的情形。

具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百九十七條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”：

（一）造成傷亡達(dá)到前款第（一）項(xiàng)規(guī)定人數(shù)3倍以上的；

（二）造成經(jīng)濟(jì)損失150萬(wàn)元以上的；

（三）造成前款規(guī)定的損失后果，不報(bào)、遲報(bào)、謊報(bào)或者授意、指使、強(qiáng)令他人不報(bào)、遲報(bào)、謊報(bào)事故情況，致使損失后果持續(xù)、擴(kuò)大或者搶救工作延誤的；

（四）造成特別惡劣社會(huì)影響的；

（五）其他特別嚴(yán)重的情節(jié)。 

本案中，如檢察院指控被告人朱某某玩忽職守事實(shí)成立且無(wú)其他量刑情節(jié)的話，依據(jù)上述法律規(guī)定，被告人可能被判處三年以下有期徒刑。

【本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)】

1、玩忽職守造成的經(jīng)濟(jì)損失的具體價(jià)值應(yīng)當(dāng)如何確定？

2、造成玩忽職守的原因是工作失誤還是放任？

【主要辯護(hù)意見(jiàn)】

一、價(jià)格鑒定結(jié)論書(shū)存在重大瑕疵，依法不應(yīng)予以認(rèn)定。

（一）從鑒定結(jié)論書(shū)的實(shí)質(zhì)要件來(lái)看，鑒定結(jié)論書(shū)引用的丟失土方量的標(biāo)的以及單價(jià)錯(cuò)誤。

1、辯護(hù)人認(rèn)為鑒定結(jié)論書(shū)認(rèn)定土方量每立方米單價(jià)8元價(jià)格過(guò)高。

2、辯護(hù)人認(rèn)為鑒定書(shū)引用的土方量標(biāo)的45830立方米過(guò)高，應(yīng)以第二次價(jià)格鑒定的土方量為準(zhǔn)。

（二）從鑒定結(jié)論書(shū)的形式要件來(lái)看，鑒定結(jié)論書(shū)不符合法律規(guī)定的形式要件。

其一、采用市場(chǎng)法進(jìn)行認(rèn)定，在鑒定書(shū)上并無(wú)選擇3個(gè)或者3個(gè)以上與價(jià)格認(rèn)定標(biāo)的相同的參照物。鑒定方法不符合專(zhuān)業(yè)規(guī)范要求。

其二、該鑒定結(jié)論，并沒(méi)有附上鑒定機(jī)構(gòu)的資質(zhì)證明以及鑒定人的資質(zhì)證明。

二、本案被告人朱某某犯罪事實(shí)輕微，請(qǐng)合議庭酌情從輕處罰。

法律規(guī)定玩忽職守罪的起刑點(diǎn)為造成經(jīng)濟(jì)損失30萬(wàn)，結(jié)合本案來(lái)看，本案實(shí)際造成為36萬(wàn)余元，略高出起刑點(diǎn)，由此可見(jiàn)，朱某某玩忽職守的行為輕微，故辯護(hù)人懇請(qǐng)合議庭，對(duì)本案朱某某的行為，酌情從寬處理。

三、被告人朱某某當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，依法可對(duì)其從輕處罰

四、被告人朱某某主觀惡性和人身危險(xiǎn)性較小，應(yīng)酌情對(duì)其從寬處罰。

本案中被告人朱某某因工作失誤，并非有意放任河堤土丟失，其主觀惡性相對(duì)較小。

綜上所述，辯護(hù)人認(rèn)為被告人朱某某的行為雖觸犯了法律，理應(yīng)受到法律的懲罰，但畢竟懲罰并非目的，適用刑罰是為了改造犯罪。故辯護(hù)人懇請(qǐng)合議庭從懲罰與寬大相結(jié)合的刑事政策出發(fā)，對(duì)被告人朱某某從輕處罰，以達(dá)刑罰之感化、教育功效。

【裁判結(jié)果】

被告人朱某某犯玩忽職守罪，免予刑事處罰。